vol. 16 núm. 1 (2020): jurídicas cuc 2020

Trabajaremos en el presente artículo los tipos de Estado y sus legitimidades en las obras del jurista alemán Carl Schmitt, evitando caer en una lectura fragmentaria o cargada de prejuicios ideológicos. Se revistarán los textos, realizará una selección y presentarán las principales posiciones sustentadas por el autor, siguiendo su propia exposición. La antología irá acompañada de una exégesis del concepto de Estado, sus distintos tipos y presupuestos. Como principal resultado, advertiremos el problema de la legitimidad en el Estado moderno y su vinculación con lo político, que el liberalismo pretendía soslayar con la equiparación con el criterio de legalidad. Schmitt afirma, por el contrario, que legalidad y legitimidad podían ser, incluso, contradictorios y por ello se referencian los tipos de Estado legislativo, el jurisdiccional y el administrativo y gubernativo. Por último, se confronta el concepto de Derecho, ley y democracia. La tesis de Schmitt demuestra las contradicciones que existe entre el principio de soberanía popular y los controles fijados al sistema parlamentario. Los problemas que señala no han sido superados ni por los actuales modelos teóricos ni por modelos empíricos. Si bien las posibilidades de un tercero “imparcial” que solucione las contradicciones dejó abierta la posibilidad al Führerprinzip, lo cierto es que las herramientas normativas de excepción continúan vigentes en los sistemas presidencialistas de nuestra Región.

El artículo analiza la posibilidad de conformar un contrato de transporte de pasajeros de acuerdo con el modelo de contrato a favor de un tercero. En caso de que las organizaciones celebren contratos para el transporte de grupos organizados de pasajeros, se puede aplicar una estructura contractual específica a favor de un tercero. Como terceros a cuyo favor se celebra el contrato de transporte de pasajeros, se pueden considerar menores de edad. Se revelan las contradicciones de la legislación civil actual con respecto a la calificación de menores como pasajeros. La base metodológica del estudio está conformada por los siguientes métodos. El enfoque sistemático se ha utilizado para identificar el papel y el lugar del contrato de transporte de pasajeros en el sistema de contratos de derecho civil e identificar contradicciones en el derecho civil. El método de comparación se ha utilizado activamente para identificar similitudes y diferencias en la regulación legal del contrato de transporte de pasajeros según el derecho y la legislación de varios estados. El método de modelado legal se ha utilizado en el análisis de estructuras contractuales específicas, que constituyen modelos legales, y en el diseño del contrato de transporte de pasajeros. También se han utilizado métodos de lógica formal y dialéctica. La contribución al estudio, la constituye la argumentación científica de la necesidad de mejorar la estructura legal del contrato de transporte de pasajeros según el modelo del contrato a favor de un tercero.

En el presente artículo se plantea una reflexión sobre ciertas disposiciones del Código General del Proceso en las cuales el Legislador ha procurado dar celeridad y eficiencia a los trámites procesales, y los posibles inconvenientes que plantean la aplicación de esas normas respecto a la afectación de los principios que regulan la actividad procesal. Para ello, y con base en una metodología dogmática, se analizan los principios de celeridad, imparcialidad y eficiencia con el ánimo de determinar su alcance y parámetros de aplicación. Posteriormente, se abordan las normas más relevantes que buscan materializar estos principios, así como las facultades otorgadas al juez, como director del proceso, para cumplir con las metas señaladas por el Legislador en cuanto a la celeridad y eficiencia. El presente análisis, permite delimitar el papel del juez dentro del Código General del Proceso, y plantea una reflexión sobre qué tan efectivas, proporcionales y útiles pueden llegar a ser algunas de las reglas dispuestas por el Legislador procesal para lograr una administración de justicia más expedita y eficiente, y que puede servir de herramienta para litigantes y funcionarios de la Rama Judicial. Del análisis se concluye que el nuevo código impone mayores exigencias a los jueces y otorga facultades inquisitivas que deben ser aplicadas de consecuente y justificada, para con ello lograr una materialización equilibrada entre los principios de eficiencia, celeridad e imparcialidad.

El concepto de “trabajo decente” es un elemento esencial en los ordenamientos jurídicos de los Estados democráticos y aún más de aquellos que hacen parte de la Organización Internacional del Trabajo (OIT). Así mismo, la obligación que contraen los Estados miembro respecto a la garantía de los derechos laborales desde el contexto del trabajo decente, debe verse reflejada en una acción efectiva de protección aún más en el sector agrícola. Desde esta lógica, el objetivo planteado conlleva a efectuar un análisis sobre “el trabajo decente desde los lineamientos de la OIT y su aplicabilidad en el sector agrícola cebollero del municipio de Aquitania-Boyacá”. Investigación desarrollada desde un enfoque cualitativo, el cual permitió interactuar con la muestra poblacional. Así mismo, fue necesario elegir 46 trabajadores del sector agrícola, en 5 empresas comercializadoras de cebolla larga, cada una con un promedio de 13 trabajadores, en las cuales se practicó una entrevista semi­estructurada, estableciendo categorías y subcategorías que permitieron concretar la información, además del análisis y la interpretación de las fuentes tanto primarias como secundarias que se tuvieron en cuenta para tal fin. El resultado de este proceso, ha permitido inferir que los trabajadores del sector agrícola adolecen de la protección del Estado en materia laboral y menos aún desde la garantía que otorga el convenio con la OIT en orden a la consecución de un trabajo decente. Por tanto es importante repensar y reestructurar la metodología normativa respecto a su aplicación con el fin de garantizar los derechos laborales a dicha población.

Este artículo analiza el estado legal de los tokens, sus características específicas y distintivas, así como la posibilidad de herencia de este activo digital. El objetivo del estudio es analizar la naturaleza legal y la clasificación de los tokens, así como las especialidades de herencia. En esta investigación, se han utilizado los métodos de recopilación y estudio de singularidades, generalización, abstracción científica, cognición de leyes objetivas, objetividad, especificidad y pluralismo. En el estudio se ha concluido que el token es una entrada en el registro de bloques de transacciones (blockchain), otro sistema de información distribuida que verifica que el propietario del token tiene derechos sobre objetos de derechos civiles y (o) es una criptomoneda. Se ha demostrado que los tokens, por su naturaleza legal, son unidad del precio digital en las acciones de individuos en proyectos empresariales, así como en el capital autorizado de la empresa: un análogo del precio digital de valores no certificados; análogo del precio digital de otros objetos de derechos civiles. Se ha propuesto una clasificación de tokens y se ha argumentado la necesidad de crear un repositorio electrónico contenido códigos del acceso para activos digitales, después de la muerte del testador, estos códigos pueden presentarse a los herederos por testamento o ley, si el testador no ha hecho las disposiciones testamentarias correspondientes durante su vida. Estas conclusiones y sugerencias ayudarán a resolver en la práctica los problemas de calificación legal del token y resolver problemas de herencia en esta área.

El artículo busca resaltar el papel adquirido por las patentes en el ámbito de las invenciones y modelos de utilidad que pueden ser considerados innovaciones ambientales. Su objetivo es caracterizar el rol clave que han tenido a través de los nuevos productos, procesos y servicios que aportan soluciones de sostenibilidad, generan impactos positivos al ambiente o mitigan efectos negativos derivados de aquellas actividades que contribuyen a las actuales condiciones de deterioro ambiental del planeta. A través de un enfoque metodológico deductivo, los autores parten de nociones generales sobre propiedad intelectual, ambiente y desarrollo, para así llegar a reflexiones propias a manera de hallazgos, y situar a las patentes sobre innovaciones ambientales como un eslabón clave en pro del ambiente, evidenciando así, como en efecto, las patentes han logrado aportar al mejoramiento de las condiciones ambientales, ayudando al Estado y a las empresas al cumplimiento de sus compromisos en materia ambiental con la sociedad.

El principio de precaución, pretende prevenir daños o afectaciones al medio ambiente, bien jurídico de máxima protección, debido a la vulneración a la que se encuentra sometido y su relación con la existencia de la vida humana. Su introducción a la normatividad nacional ha permitido otorgar herramientas de interpretación a los operadores judiciales al momento de desatar problemas jurídicos ambientales. Por ello, resulta importante analizar cómo ha sido su aplicación y desarrollo en la acción de tutela por parte de la Corte Constitucional. Para resolver esta problemática, se tomó la metodología del estudio de casos, en la que fueron seleccionados distintos fallos judiciales para poder determinar los postulados hermenéuticos de aplicación del principio de precaución, con el fin de establecer posibles soluciones a casos futuros y analizar su impacto dentro de la solución de estas problemáticas ambientales. De este análisis se concluye la importancia del abordaje del principio de precaución para robustecer los lineamientos jurisprudenciales permitiendo solucionar casos ambientales en distintas acciones constitucionales, en las que se demuestra el compromiso ambiental de Colombia frente a los compromisos internacionales. Este artículo representa un valor importante para los académicos, operadores judiciales, abogados y accionantes, al delimitar los distintos escenarios de aplicación del principio de precaución, resaltando los parámetros de interpretación y aportando a las bases argumentativas para sostener posturas en los casos ambientales.

En el presente artículo se analiza el contexto del modelo de atracción de la inversión extranjera y las debilidades que la misma supone para el mantenimiento del desarrollo económico y social en la región. Especialmente si se tiene en cuenta la cantidad de concesiones realizadas por los Estados para hacerse llamativos, y la responsabilidad que se genera al no poder mantener tantos beneficios como se ofrecen. Por tal razón se estudian algunos casos de Estados que para hacerse atractivos promovieron cambios internos, que los fortalecieron haciéndose llamativos a la inversión extranjera, sin necesidad de realizar tantas concesiones. Para la presente investigación, nos basamos en el método deductivo, partiendo de la generalidad de los casos, y pasando posteriormente al análisis de situaciones concretas que pueden favorecer el desarrollo regional, disminuyendo la dependencia de los capitales extranjeros. Aspecto que se fortaleció a partir de una revisión de la bibliografía la cual sirvió como sustento para la reafirmación de las conclusiones que se obtuvieron. Siendo la principal, el hecho de que, para ser más llamativos, se requiere principalmente de procesos de reconstrucción interna, del fortalecimiento de la institucionalidad y de las estructuras de las que se dispone. De esa manera la región será más competitiva y atractiva a la inversión extranjera.

En un breviario teórico, a partir de la metodología del análisis de contenido y la hermenéutica, se realiza un examen de los derechos humanitarios como prospectiva de los derechos humanos en Latinoamérica, ante la desmedida crisis actual, evidenciada en atropellos, desmanes, injusticias e inequidades, las cuales han desencadenado, como corolario, la pérdida de la dignidad del hombre, ente supremo del mundo. Ante tal devastación moral, y una vez examinadas las referencias teóricas expuestas, es de rigor concluir como las sociedades deben retomar los fundamentos que han servido de base teleológica a las legislaciones en Latinoamérica, buscando, como solución, el verdadero propósito humanizante que perfile de manera eficiente el espíritu legislativo y la praxis cotidiana.

El Siglo XXI, en sus primeros dos decenios se ha caracterizado por avances y expansiones tecnológicas, digitales, comunicacionales que han  mejorado  de  manera  singular  el  espectro  de  conexión  humana  en  momentos  sincrónicos  y  asincrónicos,  produciendo  información  inmediata  al  alcance  de  las  personas  en  diferentes  lugares  y  tiempo, de igual manera se han generado importantes descubrimientos y desarrollos de la genética, robótica, ambiental, entre otros, pero controlados por los intereses poderosos del sistema global. Aún frente a tales adelantos, queda en evidencia que las necesidades apremiantes, históricas y estructurales de muchas sociedades siguen prevaleciendo frente al incumplimiento de los metarelatos construidos desde la modernidad.

El conflicto armado colombiano es reconocido mundialmente por ser uno de los más antiguos del planeta y por haber intentado diferentes iniciativas para solucionarlo; en relación con ello este trabajo empírico y transversal aporta nueva información sobre la intención de los empresarios nacionales por participar en acciones económicas destinadas a legitimar jurídicamente la construcción de paz. Los resultados obtenidos mediante una muestra de 482 micro, pequeñas y medianas empresas (Mipymes) del país indican que existe mayor propensión por apoyar a las víctimas que a los excombatientes en cuanto a generarles empleo y vincularse a sus emprendimientos, siendo notoriamente baja la disposición de contribuir a conformar un fondo para financiar actividades para consolidar el post acuerdo. Se concluye que es necesario evitar la polarización, y sensibilizar más a los gerentes y empresarios sobre la importancia de su rol para construir una estabilidad social y política duradera. Teniendo presente que la cultura de la paz juega un papel muy relevante en el progreso económico y democrático de Colombia en el mundo globalizado.

La dogmática jurídica tradicional colombiana enseña que los principios fundamentales del contrato privado constituyen la autonomía privada de las partes y la fuerza ejecutoria del contrato. No obstante, respecto a las formas de terminación del mismo, a pesar de que algunos sectores de la doctrina no comparten la idea de que las partes tengan posibilidad de pactar una cláusula que permita un acto o declaración de voluntad de una de las partes, de dar por terminado el contrato anticipadamente y de pleno derecho; la cual en el tráfico contractual es una práctica común. Bajo este escenario, el objetivo principal de este escrito consiste en establecer los requisitos para la redacción y para el ejercicio de dichas cláusulas, con el fin de contribuir a minimizar los riesgos de abuso y violatorios del principio de Buena Fe. Para este fin se abordó la revisión de reglas de operación en la doctrina colombiana, para continuar con el estudio de seis cláusulas de terminación unilateral pactadas en la práctica contractual. Del análisis conjunto de la información sustraída de estas fuentes, se identificó que a pesar de la existencia de reglas desarrolladas en la doctrina para la elaboración de las cláusulas, las mismas no necesariamente coinciden con el nivel de creatividad y discrecionalidad de los particulares; razón por la cual, este trabajo contiene reglas generales conciliatorias entre las identificadas en la doctrina y las formuladas por la autonomía de los contratantes.

El derecho es consecuencia de la sociedad. Esta relación genera una complejidad entre lo que es justo y la sociedad; y debido a los fenómenos que se manifiestan en esa relación se sostiene la crisis del derecho. Esta reflexión se efectúa mediante el estudio teórico doctrinal de las nociones de Derecho, Justicia y Verdad, el análisis de la influencia de la política en la justicia y el derecho, el problema de las funciones negativas del derecho, el concepto de derecho injusto y la concepción Moderna de derecho subjetivo, a fin de establecer las causas principales de la crisis del derecho.

Este trabajo tiene como objeto exponer la evolución del crimen en Colombia y como esta desafía la comprensión actual de la aplicabilidad del derecho internacional humanitario. El acuerdo de paz entre las Fuerzas Armadas Revolucionarias de Colombia-FARC, el gobierno y los actores armados emergentes son un reto para el derecho y las instituciones jurídicas colombianas. Luego del análisis de estos factores se concluye que el uso de la fuerza por parte del gobierno colombiano contra las organizaciones de narcotráfico, o las llamadas Bandas Criminales-BACRIM, no parece ser la forma legal para combatirlos, toda vez que estas organizaciones no necesariamente participan en las hostilidades, lo cual significa que el estado tiene que seguir un procedimiento específico.

El artículo está dedicado al análisis de varios enfoques para la protección de datos personales en Rusia y la Unión Europea. Para identificar la importancia de guardar el derecho a la protección de datos personales, se han analizado unos documentos de la Comisión Europea adoptados en los últimos años. Los métodos científicos generales y legales individuales de cognición han permitido el análisis comparativo del Reglamento 2016/679 sobre la protección de las personas durante el procesamiento de datos personales y la libertad de circulación (2018) y la Directiva de la Unión Europea 2016/680. Se ha revelado que aunque Rusia ha ratificado el Convenio del Consejo de Europa para la protección de las personas con respecto al procesamiento automático de datos personales (1981), no ha podido resolver una serie de problemas relacionados con la notificación obligatoria sobre filtración de datos personales, protección de datos personales durante el procesamiento y contra el acceso no autorizado, etc. Como resultado, se ha deducido con respecto a los enfoques predominantes para la definición de datos personales y se ha desarrollado el aparato conceptual y categórico unificado en el campo de los datos personales y se han preparado las propuestas específicas para modernizar la legislación rusa basada en la experiencia internacional.

El artículo reseña los cambios en la familia contemporánea, al analizar el impacto del aumento demográfico de los adultos mayores en la organización familiar. Se fundamenta en una disertación temática narrativa de postulados teóricos nacionales e internacionales sobre las manifestaciones familiares y de sus miembros a partir de una metodología documental-bibliográfica. Las perspectivas epistémicas aquí reunidas tejen puntos de encuentros entre el derecho, la demografía, y la sociología, con las grandes tendencias del cambio poblacional. Se evidencia la existencia de una tensión entre las necesidades del adulto mayor y sus derechos inalienables en un entramado familiar afectado por la ausencia de una ética para el bien común compartida. Se promueve desde la perspectiva axiológica los derechos humanos del adulto mayor en el ámbito de la vida familiar.

El artículo considera el modelo de circulación legal de monedas virtuales. El problema de la naturaleza legal de las monedas virtuales sigue siendo discutible. Todo esto causa el problema de elegir el enfoque más óptimo y efectivo para regular la circulación de monedas virtuales. El artículo analiza diferentes enfoques para determinar la naturaleza legal de las criptomonedas y la experiencia de la regulación estatal en Suiza, Japón, Estados Unidos y China. En el artículo se utilizan los métodos de análisis legal, síntesis, especiales y científicos y el método de investigación sociológica. Como resultado de la investigación sociológica y legal, se hizo evidente la ausencia de una estrategia unida para la regulación legal de las monedas virtuales, lo que afecta su percepción por los encuestados. La conclusión se basa en un análisis comparativo de la regulación legal de la circulación de criptomonedas en estados como Japón, Estados Unidos y Suiza. A diferencia de estos países, China ha limitado significativamente el uso de criptomonedas, de hecho, eligió prohibir las monedas virtuales. La fragmentación de la regulación legal existe no solo a nivel de varios estados, sino dentro de un estado. Esto se confirma por la experiencia de los Estados Unidos y Suiza. Actualmente, el sistema de regulación nacional de la circulación de criptomonedas es más efectivo en Japón.

Los problemas legales de contrarrestar la imposición de términos desfavorables del contrato por dominante forman un complejo de problemas teóricos y prácticos. Los autores de este artículo intentan determinar la naturaleza legal de la “imposición”, así como desarrollar enfoques para resolver los problemas de la resistencia integral a esta violación para garantizar un equilibrio de intereses. La base filosófica y concepcional es, en primer lugar, la idea de un equilibrio de intereses, como la base objetiva de la regulación legal. Entre los principales métodos filosóficos y científicos utilizados en el trabajo, en particular, son dialéctico, legal formal, hermenéutica legal, legal comparado, empírico. La base teórica es el trabajo en el derecho civil, administrativo, empresarial y procesal. La naturaleza legal de la imposición como la violación debe determinarse por la lógica general de la regulación antimonopolio. La posibilidad del uso paralelo de los recursos de derecho público y privado requiere el desarrollo de medios legales procesales para garantizar una práctica uniforme de aplicación de la ley, un equilibrio de intereses. En primer lugar, la unidad de los enfoques en el marco del derecho público y los recursos del derecho civil deben relacionarse con la determinación de los signos y el contenido de los elementos de la imposición. También se proponen los enfoques para la formación de un modelo procesal apropiado.

El mundo atraviesa por una gran crisis de valores, lo cual evidencia la necesidad de cambiar el modelo vigente de educación formal, a fin de integrar contenidos programáticos que permitan construir un mundo de valores, planteando la inminente necesidad de reforzar éstos en la educación superior. Como objetivo se analizaron los valores practicados por estudiantes universitarios, así como su incidencia en la agenda para el desarrollo municipal en México, a fin de generar estrategias que les permitan reforzarlos. Se llevó a cabo mediante un enfoque cualitativo, haciendo uso de la entrevista a profundidad y del método descriptivo, empleando la fenomenología, partiendo de una guía de 18 preguntas aplicadas a 100 estudiantes, cuyos resultados fueron analizados pregunta-entrevistados, haciendo hincapié en las respuestas recurrentes, dando pie a que los estudiantes realicen actividades para el desarrollo municipal mediante el involucramiento en labores sociales y realización de proyectos de emprendimiento social.